viernes, 7 de julio de 2023

VICENTE SOLANO LIMA Y LA HISTORIA DE UN PARTIDO.-


   La idea de que la historia del conservadorismo se remonta a la Revolución de Mayo y que tiene por cabeza visible a Cornelio Saavedra, es una interpretación antojadiza.
 Dentro del cuadro típicamente colonial que se vivía en 1810, el pensamiento de Mariano Moreno expuesto en la “Representación de los Hacendados”, cuyos fundamentos condenaban a muerte a un monopolio que ya no podía sostenerse ante el progreso alcanzado por la fuerzas productivas y la irrupción del comercio británico, constituía una concepción revolucionaria y jacobina que cerraba todo intento de restauración monárquica.


Frente a semejante pensamiento las ideas moderadas del jefe del Regimiento de Patricios importaban una suerte de conservadorismo del orden jurídico establecido por España, pero en realidad las cosas no eran así de sencillas. Inglaterra cuya influencia se manifestaba cada vez más en el Río de la Plata tenía en hombres como Moreno y Rivadavia a los mejores proyectistas de sus planes comerciales expansionistas.
 El capitalismo europeo atravesaba la débil y atrasada estructura de la sociedad argentina, pero los intentos británicos no conseguían  -en un comienzo, por supuesto- encajar definitivamente por la hostil intransigencia de Saavedra, el que no tardó en ser derrocado y virtualmente expulsado del país.

                                                                   Rosas conservador
Si alguien encaja –mejor que Saavedra- dentro del esquema conservador, es Juan Manuel de Rosas, a quien sus detractores liberales lo consideraban defensor de los interese ganaderos, terratenientes de la provincia de Buenos Aires. Pero Rosas, por el contrario, era la más fiel expresión de la realidad social de la época y representaba la única posibilidad de orden en la convulsionada y caótica sociedad post revolucionaria.
Pero debemos tener en cuenta que nunca la realidad social es fija y eterna, ni igual a si misma, ni los gobernantes son estatuas.
En 1850, Rosas había sido superado por nuevas fuerzas sociales generadas durante su gobierno, pero es justo reconocer que si el país pudo organizarse y darse una Constitución, ésto de debió a que don Juan Manuel de Rosas había logrado –mal que les pese a sus detractores- consolidar la siempre ansiada Unidad Nacional.

Los políticos posteriores a Caseros (Alberdi, Sarmiento, Urquiiza, Mitre) estaban convencidos de que el auto desarrollo absoluto era imposible y que la Argentina no podía alcanzar por si misma su organización y su unidad como Nación.
La clave de la política aplicada por los “organizadores” de la Republica post-rosista fue lograr la introducción de “una vida civilizada” que sólo sirvió para el enriquecimiento de capitales importados.
La Nación se organizó como dependencia económica de Gran Bretaña, pero esa dependencia económica desencadenó, como antitesis, fuerzas sociales nacional-liberadoras y el imperialismo creó en la Argentina sus propios sepultureros y extrañamente se  negaba así mismo cuanto mas se afirmaba.

Volviendo a los albores del conservadorismo, todavía se divulga desde los medios de comunicación, la cátedra y el libro, distintos mitos acerca del origen de los partidos políticos en nuestro país, pero en realidad, esta historia que involucra a los partidos es apenas un momento en la vida de los Estado, pues de hecho, los verdaderos partidos datan de hace apenas un siglo.
En 1850 ningún país del mundo (con excepción de los Estados Unidos) conocía a los partidos políticos. En el sentido moderno de la palabra: había tendencia de opiniones, clubes populares,  asociaciones de pensamiento, grupos parlamentarios, pero no partidos propiamente dichos. Por lo que hay que dejar bien en claro que no debe confundirse “partido” con “secta”, si bien hay sectas que se transforman en partidos y partidos que perduran mas allá de su muerte en forma de sectas, como hay sectas que vegetan mucho tiempo, nada más que como sectas.

                                                          De los Partidos Políticos
De lo que antecede se deduce que la historia de los partidos forman un capitulo de la historia general del país, en un doble sentido: porque nacen y mueren y la sociedad matriz es anterior y posterior a ellos y porque la política no se explica por si misma, sino en función de causas socioeconómicas profundas que se manifiestan en una permanente lucha de diversos sectores de la sociedad.
El conservadorismo, cuyo ultimo gobernante a la usanza antigua fue Don Marcelino Ugarte, que manejó la provincia de Buenos Aires con mano férrea, desapareció virtualmente como gran partido en 1933 y fue como consecuencia de una disidencia en el seno del Comité Demócrata Nacional (Conservador) de la Capital Federal que ocasionó la renuncia de Robustiano Patrón Costas.

El hecho tuvo tremenda repercusión, y la prueba mas dura la experimentaron los conservadores de la provincia de Buenos Aires.
El grupo interno que lideraba Vicente Solano Lima –entonces residía en San Nicolás- luchó para modificar los métodos de la agrupación y dar otra fisonomía a un partido que estaba totalmente agotado y ese grupo que se llamo Núcleo Liberal y Democrático logró desplazar de la conducción a Fresco y Barceló, inyectando al tradicional partido, nueva vida.

La figura clave fue Rodolfo Moreno: “con Rodolfo Moreno, queríamos terminar con el fraude, quitarle las bases de sustentación a los factores disolventes –recordaba Solano Lima un año antes de su muerte-  auspiciando leyes a favor del desarrollo industrial que alarmaba a los conservadores ganaderos, propiciar un ordenamiento económico más equitativo, para satisfacer las necesidades del progreso social; considerábamos una aberración que en un país rico existiesen niños que no podían ir a la escuela, que los hospitales no tuviesen cama para los enfermos, que no se pagara un salario justo y que la familia obrera no tuviese acceso a una digna canasta familiar”.
Semejante programa colocaba a Lima y sus seguidores en las antípodas de los Patrón Costas, Matías Sánchez Sorondo, Barceló, Fresco y Martines de Hoz. Era como extenderle la partida de defunción al viejo tronco conservador que marchaba a contrapelo de la realidad nacional.
 En la gris mañana del 4 de junio de 1943 el Presidente Ramón S. Castillo, expresión acabada del conservadorismo de elite, que propiciaba la candidatura presidencial de Robustiano Patrón Costa, se embarcaba en el rastreador “Drummond” y ordenaba resistir a las tropas que marchaban a la Capital Federal desde Campo de Mayo. Un nuevo orden se preparaba en la Argentina.
En 1945 tras la histórica jornada del 17 de octubre, Perón irrumpía en la arena política con fuerza avasalladora.
Vicente Solano Lima tenía con él una relación personal que databa desde el año 1932, cuando el líder justicialista era Capitán y Secretario del Ministro de Guerra General Manuel Rodríguez.

Perón jamás olvidó a Solano Lima que en 1955 fundó el Partido Conservador Popular. El caudillo conservador no mantuvo contactos con Perón durante los 10 años del gobierno justicialista, pero no adhirió a la Unión Democrática, ese engendro anti popular que adquirió características de Frente pro imperialista sostenido por el embajador de la plutocracia norte americana Spruille Braden y Victorio Codovilla, Presidente del Partido Comunista.

Muchas eran las coincidencias entre Vicente Solano Lima y Juan Perón y la creación del conservadorismo popular obedeció a la necesidad de llamar a las fuerzas conservadoras a lograr la creación de un frente común para luchar contra la reacción de los “libertadores” de 1955 empeñados en hacer tabla rasa de todas las conquistas sociales que había conseguido el pueblo argentino.
El partido era por sobre todas las cosas “popular” y no “social”, a pesar de que lo que se proponía era una política social determinada que agilizara al partido conservador; que le inculcara nuevas ideas acorde con el espíritu de modificación del estado de las masas.  Sin embargo –y en eso tuvo espacial cuidado- no perdía la línea conservadora. Y aun no la ha perdido.

Un partido totalmente remozado, con nuevas ideas y propuestas, pone en marcha ahora el mecanismo que exige el momento por el que atraviesa el país. Atrás quedó un pasado que constituyó una rémora, liberado de viejas ataduras que lo ligaban a intereses internacionales y sobre todo a sus “amigos ingleses”.
Por ello Vicente Solano Lima le hizo dar un salto hacia un porvenir revolucionario, diferente, acorde a los tiempos en que debía desenvolverse.

Todo el mundo quiere cambios y las “fuerzas revolucionarias” no quieren modificar el status. Solano Lima lo expresó claramente cuando dijo: -con gran espanto de los “viejos” conservadores – “hay que optar entre el tiempo y la sangre, Yo opto por el tiempo; la revolución se va a producir en un proceso de tiempo, pero no habrá que derramar sangre”. 

jueves, 6 de julio de 2023

EL OTRO DIARIO DE YRIGOYEN




    No es fácil hacerse entender por todos, cuando tratamos de aportar claridad sobre un tema espinoso, peor aun, cuando la temática rosa aspectos íntimos del poder publico.
No se trata de aportar criterios de verdad pura a la metodología, sobre la que se conduce el gobierno de turno, o cualquiera de ellos, pues no todos apelan a los mismos procedimientos a la hora de la puesta en ejercicio de sus actividades, las que constituyen una sumatoria de hechos, que con seguridad calificarán su accionar, al final de cada gestión.

       Así tenemos que en este último lustro, se mira al gobierno con desconfianza y se lo está calificando como el "manipulador de la información", o el que pretende "tapar el sol con las manos", como si ello fuera posible en estos tiempos de urgencias desmedidas. Lo que pasa, es que la comunidad advirtió que no se la informa como es debido, - dicho mal y pronto- se dio cuenta de que se le oculta la verdad de una realidad, que se pretende esconder.
No está funcionando el principio republicano que ordena dar a conocer aquellos hechos destinados al conocimiento público.

       Seguro que no faltó alguno de esos iluminados que suelen trajinar los pasillos del poder, quien acercó la idea de colocarnos en el "túnel del tiempo", haciéndonos retroceder varias décadas, para que recordemos el famoso diario del entonces Presidente derrocado en el 30.
" El diario de Yrigoyen: Quiere la crónica histórica, o la leyenda, que los comedidos que rodeaban a don Hipólito en su segundo mandato, que era el de la vejez, le fraguaran un diario que contenía sólo las noticias que el caudillo radical ansiaba leer.
Setenta años después la práctica subsiste, más sofisticada o tortuosa. Se supone que el entorno urdía sus mañas sin conocimiento del Presidente. Hoy día, es la propia autoridad del Gobierno la que trata de armar ese diario autocomplaciente, pletórico de noticias alteradas e interpretaciones antojadizas. Para eso se reclutan especialistas de imagen, analistas de opinión, se llama (que llama) a publicitarios astutos. Lo que cuadre. Esa información se propone "a la gente" mediante spots, voceros oficiales, ministros, el Presidente en persona.
Lo más asombroso del método no es el ánimo manipulatorio sino que los propios conjurados terminen creyendo las cosas que inventan." (1)

       Nadie sabe si la anécdota fue real, pero resulta suficientemente grafica como para ilustrar un hecho puntual, que en estos momentos, resulta ser el reflejo de lo acontecido en una etapa tan sensible al sentimiento popular.

       Como prueba evidente del panorama al que asistimos, están a la vista las revistas y los diarios, a los que la sociedad los llama peyorativamente, "boletines oficiales".
Las radios y los canales de televisión, albergando "listas negras" en donde se encuentran plasmados los nombres de los opositores al gobernante de turno (a quienes nunca se verá, ni escuchará) y como contrapartida se promociona a los mismos rostros de siempre (que nadie quiere ver, ni escuchar).
La vuelta de los "censores", introducidos a la fuerza en las redacciones de los medios, para ejercitar el manoseo de la información, pues ya no se confía en los secretarios de redacción, celosos guardianes de la verdad, en otros tiempos.
Y arriba de todos ellos una nueva creación coercitiva, que hoy se lo conoce como "Director de pauta oficial", mejor llamado, el que distribuye el dinero público a cambio de quien mejor represente los intereses del patrón.

       ¿Qué pretenden nuestros gobernantes cuando tratan de esconder lo que no quieren que se sepa? ¿O es que se ha llegado a la paranoia de creer que la mentira es la verdad, solo por estar publicada en diario propio?
No se debe pensar como tarea diaria en alterar los ciclos de la naturaleza, que es lo mismo que meter la mano en las instituciones, para tratar de adecuarlas a las conveniencias de cada uno. Se puede burlar al juez corrupto y obediente, no a la justicia. La relatividad, enseña como principio, que tarde o temprano, todo cae.

       Y… aunque parezca mentira el derecho natural, existe y también sanciona, en especial a los incrédulos.


Fuente:

1- (http://www.pagina12.com.ar/2000/00-11/00-11-26/pag10o1.htm)

lunes, 3 de julio de 2023

SCIOLI EL ELEGIDO…?
    El 15 de junio de 1997 se llevó a cabo la interna partidaria del justicialismo en la ciudad de Buenos Aires, en donde me acredité como Fiscal General en representación de la Lista No. 2 del Partido Justicialista, que llevó como candidato a Diputado Nacional en primer término a mi amigo Miguel Ángel Toma.

Del otro lado de la contienda se postuló el entonces motonauta Daniel Scioli encabezando la Lista No. 2 quien había resultado ungido por el dedo del entonces todopoderoso presidente Carlos Menem, como una manera de representar su pensamiento “cholulo” que a posteriori se diseminó por todo el territorio nacional. 

Sin lugar a dudas que las encuestas no le favorecían al deportista, en atención a que competía nada menos que con los “pesos pesados” de un peronismo en ascenso. Semanas antes de los comicios, Toma recibió la llamada de su oponente solicitando una entrevista personal para exponer una propuesta que él mismo había pergeñado. Desde el balcón del cuarto piso de la Avda. Quintana lo vi estacionar su impecable auto deportivo, vino solo, ataviado de un jean camisa clara y campera negra.



Fui quien lo recibió y lo invitó a esperar en el escritorio a quien admiraba por ser uno de los dirigentes más importantes que acreditaba el peronismo en el distrito capital. Después se supo que Scioli traía la propuesta de consensuar una lista de unidad, para evitar así la elección interna, pro poniendo a Toma como candidato en primer término y él en segundo lugar. Pero ya no había tiempo material para acoger tan desinteresado gesto, habida cuenta de que las listas habían sido oficializadas.

Al anochecer del día de la elección, el cómputo electoral distinguió a Scioli con el 49,8 por ciento de los votos, y  contra todos los pronósticos, había triunfado en los comicios internos del justicialismo porteño, frente al actual diputado nacional Miguel Ángel Toma, el favorito hasta la jornada de ayer.

Lo demás resulta ser historia conocida, salvo que ya no figuran los personeros de entonces, que lo acompañaron en la lista como Javier Mouriño e Inés Perés Suárez, ni la banda del Tula, animador de las principales reuniones masivas del menemismo.  Esa noche Daniel Scioli junto a su esposa Karina Rabollini se trasladaron a la residencia presidencial de Olivos donde continuaron los festejos junto al Presidente

Recuerdo que días antes  Miguel Ángel Toma reiteró que un extraño sortilegio presagiaba que Scioli iba a dar una sorpresa y que se había cumplido, reconociendo que "la logística que movió el oficialismo fue imposible de superar". Roberto Digón y Eduardo Rollano, - que lo acompañaban en la lista- le atribuyeron el triunfo "al aparato oficialista".

Al día siguiente de la elección se especulaba con que: “Scioli evalúa qué hacer: ¿asumir su banca en la Cámara de Diputados? ¿Continuar como gobernador para en 2011 competir por la Casa Rosada? ¿O ahora que Eduardo Duhalde amaga con subir al ring optará por perdurar en La Plata e intentarlo en 2015? Mientras afloran estas y otras preguntas, Pérez fue quien trazó la línea: "Este es un proyecto para ocho años". Quizá sea hora de conocer un poco más del Mascherano y el Solomon de la política nacional.” (1)

Desde allí se marcó un selecto derrotero tras una diputación nacional, Secretaria de Turismo, Vice Presidencia de la Nación, Gobernación de la Pcia de Buenos Aires y ahora la candidatura a la Presidencia de la Nación.

¿Cómo llegó a esta instancia electoral, sin militancia partidaria conocida, ni preparación científica para el desempeño del arte de gobernar?, se preguntan muchos. Lo cierto es que como una sucesión de cargos se fueron entrelazando en su trayectoria durante estos últimos diez y siete años y otra vez el dedo presidencial lo vuelve a colocar en la dura tarea de confrontar.
Sortilegios, presagios, magia, unciones, suerte, hechizos  y todo tipo de conjeturas se murmuran a su paso. Lo cierto es que nunca perdió una elección. ¿Sería un elegido? ¿O es que falta sortear el maleficio que impide a los gobernadores bonaerenses, sentarse  en el sillón de Rivadavia?

Esta vez no será fácil por más que el “aparato” apriete las clavijas imponiendo y vaticinando la era del miedo para el caso de una derrota electoral. En la calle se trasunta la necesidad de conocer nuevos horizontes, el fin de una época y la llegada de un nuevo ciclo que como Violeta Parra expresa en su poesía:
                                                     Cambia lo superficial
                                                     Cambia también lo profundo
                                                     Cambia el modo de pensar 
                                                     Cambia todo en este mundo…


(1)    Diario La Nación, 16 /6/1997

Nota publicada en Tierra Política, el 10/10/2015

viernes, 23 de junio de 2023

LA ESCRITURA PUBLICA Y LOS PODERES… Quo vadis?


NOTA A FALLO:
Poder Judicial de la Nación CAMARA CIVIL - SALA F 1461/2016. GATTI BUZZALINO, ALBERTO c/ NOTABLE SA s/FIJACION Y/O COBRO DE VALOR LOCATIVO Buenos Aires, 4 de septiembre de 2019.-



LA ESCRITURA PUBLICA Y LOS PODERES… Quo vadis?
Por Miguel A. Brevetta Rodríguez

Continua la polémica en los ámbitos del Poder Judicial, que se resiste a someterse a lo dispuesto en el nuevo CCyCN, en relación a los poderes, que por imperio de la última reforma,  dejaron de otorgarse por medio de una escritura pública.
En el caso de autos, el actor confiere poder especial al su letrado, cuya validez, considera se encuentra fundada en lo establecido por los arts. 284, 285, 363 y 1319 del Código Civil y Comercial de la Nación. Indica que la normativa referida, no exige formas solemnes cuando se trata de escritura pública.
En efecto, así lo establece el  CCyCN, en el art. 1017 -que enumera los contratos que deben ser otorgados por escritura pública-, en donde no aparece el mandato,  tras la reforma de hace exactamente cuatro años.
Es decir que el legislador acudió a establecer la libertad de formas entre los contratantes es decir que “con la reforma del viejo art. 1184  que exigía en su inc.7 la confección en «escritura pública» de los poderes generales o especiales para presentarse en juicio, se cae una antigua exigencia que ha generado en la historia de la labor judicial, multiplicidad de interpretaciones, previo a aceptarse los requisitos de la formalidad”[1].

I- Una interpretación muy particular.
El Tribunal de alzada entendió que dicho artículo en su inc. d) expresa que deben ser otorgados por escritura pública “los demás contratos que por acuerdo de las partes o disposición de la ley, deben ser otorgados por escritura pública”. Y agrega que: “sobre este punto se ha señalado que el inciso mencionado es una especie de cláusula residual que otorga carácter obligatorio a disposiciones del Código Civil y Comercial y a otras leyes, como por ejemplo el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación que requiere escritura pública como medio de instrumentación de los poderes para la representación en juicio.
Lo indica, pero, no se menciona quienes han señalado que el inciso de marras “es una especie de clausula residual que otorga carácter obligatorio” a disposiciones del código reformado y a otras leyes…” Tampoco la reciente reforma fue realizada con carácter universal ya que solamente se legisló en referencia a las formas del código de fondo.

II-De las leyes de fondo y de las leyes de rito
La pretensión de mezclar código de fondo, con código ritual, no deja de ser un sentir subjetivo e inapropiado de parte de los sentenciantes, que es lo mismo que pretender forzar una expresión determinada, que de manera alguna estaba dirigida a exceder el marco de su razón de ser, “pues, una ley procesal no puede crear para actos jurídicos -en la especie: contrato de mandato-, formas instrumentales que la ley sustancial no prevé (arts. 5 , 31 , 75 -inc. 12- , 121  y 126  de la CN).  Es decir, la provincia no puede imponer las formas a los contratos, cuando ellas no están previstas en la ley nacional que regula sobre la materia delegada. Por ello, no se entiende la actitud de algunos magistrados que pretenden priorizar el ritual provincial por sobre la ley de fondo, so pretexto de que no existe reforma de adecuación.”[2]
El tribunal entendió desde su óptica original que el legislador al mencionar en forma amplia “disposición de la ley” decidió respetar las autonomías provinciales, en lo que refiere a la posibilidad de exigir escritura pública para el otorgamiento de poderes judiciales, ya que las leyes locales se han sancionado a partir de una competencia constitucional que no puede ser ni regulada ni derogada por el Código Civil y Comercial de la Nación[3]  más que: Tal postura se fortalece al observar que la enumeración efectuada por el art. 1017 del Código Civil y Comercial de la Nación es meramente enunciativa[4]
Nada se dijo en el acto reformista a que se estaba legislando sobre “situaciones meramente enunciativas” Tampoco se pretendió legislar por sobre institutos vedados al legislador, tal el caso de las autonomías provinciales, que nada tienen que ver con el fondo de la reforma, toda vez que se actuó sobre la norma de fondo, la que podrá ser pasible del análisis o interpretación provincial o no.
Más adelante prosigue el Tribunal, aludiendo al art. 47 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, como si la norma reformada estuviera dependiente o sometida al código de rito.  Concluyendo que: “De este modo y habida cuenta que no existe una libertad absoluta de formas en la medida que distintas normas procesales o de fondo regulen la cuestión, se concluye que el supuesto mandato otorgado en la presentación, no cumple las disposiciones de forma reguladas por el Código Civil y Comercial de la Nación y a partir de ello, no acredita en legal forma la personería pretendida.”[5]

III- En torno a las libertades
A partir de las siguientes expresiones a las que apela el Tribunal: “no existe una libertad absoluta de formas” “no cumple las disposiciones de forma…”  hasta llegamos a preguntarnos, si estamos en el análisis, frente a un mismo código. 
Resulta extraño que los magistrados de alzada recurran a estas disquisiciones para fundamentar lo que la norma de fondo explica con absoluta claridad, pues “Si la ley no designa una forma determinada para la exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma más exigente que la impuesta por la ley.” [6]
Es por ello que coincidimos en el hecho de que: “ Hay declaración de voluntad cuando la manifestación consiste en un hecho del lenguaje mediante el cual la persona que la formula tiende a hacer conocer a otro u otros sujetos, determinados o no, su voluntad respecto de cierta cuestión.  Puede realizarse en forma  oral, por escrito o por signos inequívocos que pueden surgir de la práctica, de los usos y costumbres del lugar.”[7]
 Y como lo tenemos dicho en otras publicaciones: “En el Título II de los Contratos en General, Capítulo VII, el art. 1015  se refiere a la libertad de formas estatuyendo que: «solo son formales los contratos a los cuales la ley les impone una forma determinada». Es decir que si no hay una disposición legal expresa, las partes -la voluntad de cada una de ellas- son las que han de convenir las reglas del mandato.”[8]

IV- El quo vadis del mandato
Nos preguntamos: ¿cuál sería el destino del colectivo anti reforma? ¿Hacia dónde apuntan los criterios disimiles de los numerosos fallos que venimos analizando, que se oponen a la libertad de formas? Y que es lo que se consigue, sino el entorpecimiento del principio de celeridad procesal, cuando en la mitad del sumario se manda a rectificar el mandato, exigiéndose escritura pública, mejor dicho, distinguiendo lo que la ley no distingue o ha dejado de hacerlo.
Es el momento de advertir, a quienes cumplen con el sagrado propósito de impartir justicia, que no se debe mirar atrás –ni cambiar de caballo a mitad del rio- cuando las normas son aggiornadas en beneficio de la armonía jurisdiccional, entendiendo de aquí en más  que: “ la reforma del CCyCN no ha previstos instrumentos solemnes para actuar y estar en juicio, como mal interpreta el fallo en comentario. «A mayor abundamiento, la enorme libertad que el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación les da a los ciudadanos para ser representados en juicio, lleva a ampliar el alcance del art. 19  de la CN, en tanto la ley contiene menos limitaciones que la anterior. En efecto, la ausencia en el texto del art.1017 del nuevo CCivyCom de una previsión igual a la del anterior art. 1184, inc. 7, del CCiv, se fortalece desde la perspectiva del artículo 19 de la CN.”[9]
Ya pasaron cuatro años desde la reforma del CCYCN, pero al parecer no se llegó todavía comprenderlo en su integridad. ¿Será que hay que esperar que este madure o que sus frutos no reverdezcan para gestar una nueva contra reforma, que nos lleve hacia atrás?


[1]
Brevetta Rodríguez, Miguel A.  Adiós a los poderes por escritura pública. - 25-oct-2018  Microjuris MJ-DOC-13737-AR | MJD13737


[2]Brevetta Rodríguez, Miguel A  Algo más sobre las formalidades del Mandato.  .  28-jul-2017
  Microjuris:  MJ-DOC-11930-AR | MJD11930
[3] (CNCiv., Sala H, 20-11-2015, “M., A. E. c/ S., S. O. y otros s/ daños y perjuicios”, Expte. N° 58888/2015).
[4] (conf. Ricardo Luis Lorenzetti; Código Civil y Comercial de la Nación, Comentado; T° V; comen. art. 1017; pág. 767 vta.; Rubinzal-Culzoni).

[5] (Rivera-Medina, “Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”, Tomo I, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 812)
[6] Sección 3ª. Forma y prueba del acto jurídico ARTÍCULO 284.  Código comentado: Directores Marisa Herrera Gustavo Caramelo Sebastián Picasso

[7] Brebbia, Roberto H., Hechos y actos jurídicos, t. I, Bs. As., Astrea, 1979, p. 194 y ss. Comentario al art. 913.

[8]  Ídem Brevetta Rodríguez M. Microjuris:  MJ-DOC-11930-AR | MJD11930

[9] Brevetta Rodríguez, Miguel A.  Cuando la justicia es ciega y no quiere ver. 25-feb-2019 Microjuris : MJ-DOC-13818-AR | MJD13818









viernes, 16 de junio de 2023

Cuestión de Competencia. El art. 38 de la Ley 23.661, virtualmente derogado por la Ley 24.240.-





I- Introducción
El 5 de enero de 1989 se promulgaron las leyes 23.600[1] y 23.661[2] que organizan y reglamentan la salud pública en nuestro país. Pasaron más de 30 años, sin que las reformas realizadas sobre estas leyes, advirtieran que el art. 38 de ese cuerpo legal, fue virtualmente derogado por disposiciones de la ley 24.240[3] que de manera alguna, puede ser cuestionada por ser su contenido de orden público.

En la actualidad se puede afirmar que nos encontramos ante una norma conflictiva, por los efectos que genera, ya que tanto la doctrina como copiosa jurisprudencia analizaron su contenido y en total disconformidad con el texto, no hay criterio que concuerde con lo establecido por el legislador.

Dice el art.38, que: La ANSSAL y los agentes del seguro estarán sometidos exclusivamente a la jurisdicción federal, pudiendo optar por la correspondiente justicia ordinaria cuando fueren actoras. El sometimiento de los agentes del seguro a la justicia ordinaria estará limitado a su actuación como sujeto de derecho en los términos dispuestos en la Ley de Obras Sociales.”

Sin lugar a dudas, se trata de una norma anárquica, imperativa y de carácter pétreo, que no distingue variables, ni posibilidades que pudieren surgir de los hechos, que son de donde debe originarse la competencia.

Se le conceden a la propia administración, como a los agentes del seguro, una suerte de privilegio jurisdiccional, suministrándoles la posibilidad de opción, según el rol de cada uno, frente al hecho de la demanda.

En efecto, tenemos que: “las contiendas de competencia entre tribunales de distinta jurisdicción deben ser resueltas por aplicación de las leyes nacionales de procedimientos[4] y, en la tarea de esclarecerlas; es preciso atender, de modo principal, a la exposición de los hechos que el actor realiza en la demanda y luego, en la medida en que se adecue a ellos, al derecho que invoca como base del planteo[5]

Es decir que mal se puede atribuir competencia federal, sin que se cumplan los objetivos que la determinan, pues debe resultar adecuada y razonablemente fundada en los hechos y el derecho aplicable.

También es preciso recurrir al soporte doctrinario, destacando la competencia ordinaria “cuando no está en juego la aplicación de normas como el seguro nacional de salud, ni cuestiones atinentes a la organización del sistema, sino que se está ante un típico problema civil (como son los daños y perjuicios derivados de la mala praxis médica) el tema cae dentro de la competencia civil”[6]

II- La intención legislativa

Asombra la intención del legislador al haber reservado una jurisdicción de excepción para las obras sociales y la Anssal sin presumir los efectos que la norma acarrea, pues:  "si bien como principio general -y conforme al artículo 38 de la ley 23661- la competencia cuando una obra social reviste el carácter de demandada corresponde al fuero federal, lo cierto es que debe examinarse en cada caso concreto, la materia jurídica debatida, pues si las pretensiones articuladas en su contra exceden las previsiones contempladas por las leyes 23.660 y 23.661, la cuestión no pertenece a la competencia federal y corresponde a la competencia ordinaria"; “en tanto no se encuentren debatidos conflictos que afecten la instrumentalidad o la planificación de las prestaciones médicos-asistenciales, que regula la ley de obras sociales y de salud N° 23.661.[7]

Antes de la sanción de la ley 24.240, la norma en cuestión no requirió de mayores elucubraciones, pues nada se oponía a la redacción del mencionado artículo y la competencia estaba signada de ante mano. Quizá el legislador pretendió evitarle al juzgador, la tarea previa a determinar su competencia, soslayando la duda, la demora procesal y los engorrosos trámites jurisdiccionales ajenos al buen servicio de justicia.

Asimismo se apartó de principios esenciales que rigen la materia, al legislar introduciendo normas fuertes que colisionan con el ordenamiento jurídico en general, toda vez que “conforme ha resuelto en reiteradas oportunidades la Excma. Cámara del Fuero Civil de la Capital Federal -en concordancia con el criterio sustentado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación- la adjudicación de competencia por razón de la materia se determina por la naturaleza de los hechos que se sustentan en la demanda[8]

Atento a que el tema concerniente a la salud publica admite un sin fin de situaciones que pueden acontecer y desarrollarse dentro del ámbito que le compete a los agentes de la salud: “corresponde la competencia del fuero civil cuando el conflicto versa sobre la cobertura de una prestación médica supuestamente no cubierta por la empresa de medicina prepaga, y no se acciona contra obra social alguna”[9] y que: es competente la Justicia Civil y no la Federal, en una acción resolución y consignación por el incumplimiento de un contrato de medicina prepaga, en tanto la relación es de naturaleza privada, el prestador una sociedad anónima y no una obra social no estando la demandada comprendida dentro del supuesto previsto en el art. 38 de la Ley Nº 23.661 y la intervención federal se limita a aquellos casos que se plantean cuestiones que pudieran afectar la organización del sistema de salud”[10]

Es preciso dejar en claro que la ley de creación de la medicina prepaga N°. 26.682 sancionada en 2.011 es posterior a las leyes de origen que analizamos, no obstante ello, están asimiladas al Sistema Nacional del Seguro de Salud en los términos de los arts. 1 de la ley 23.661, 1 inc. "c", 6 y 14 de la ley 23.660.

Es por ello que el legislador extendió sus atribuciones, sin analizar ulteriores consecuencias, pues no surge de la ley la razón del porqué, signó a la ANSSAL y a los agentes del sistema de salud, a que quedaran sometidos “exclusivamente” a la jurisdicción federal.

Es claro nuestro razonamiento, porque deducimos, sin que la norma así lo disponga, que: “cuando la competencia federal surge en razón de la materia, es improrrogable, privativa y excluyente de los tribunales locales, sin que el consentimiento ni el silencio de las partes, sean hábiles para derogar esos principios[11]

Entendemos que al introducir el adverbio "exclusivamente" buscó destacar que tanto la ANSSAL al igual que sus agentes (arts. 6 y 14 de la ley 23.660) están sometidos -por regla general- a la competencia federal, sin atender razones de ningún orden que pudieran no coincidir con ese criterio, lo que verdaderamente así aconteció, según la mayoría doctrinaria.

III- Extensión de la Ley 24.240.

Tenemos dicho que años después de la sanción de las leyes 23.600 y 23.601, surgió la ley de Defensa del Consumidor, que mediante su contenido garantista a favor del usuario, dejó sin sustento factico a toda la legislación existente que se oponga a sus postulados.
Así el art. 65 estableció que la ley es de orden público[12] Es un verdadero límite a la libertad contractual, donde se preconiza la utilidad social por encima de la libertad sin límites.

Es decir que los preceptos vertidos no pueden estar sujetos a negociación por ninguna de las partes y para el caso de que se realicen pactos en contra, los mismos carecerán de validez en el contrato consumeril.

Tampoco se puede soslayar que: “será competente para entender en el conocimiento de los litigios… en los casos en que las acciones sean iniciadas por el consumidor o usuario, a elección de este, el juez del lugar del consumo, del contrato, el del domicilio del consumidor… si las acciones son iniciadas por el proveedor, será competente el tribunal del domicilio real del consumidor, siendo nulo cualquier pacto en contrario” [13]

No obstante en la práctica judicial, pareciera que no están claras las reglas del juego, y no estamos hablando de un hecho nuevo, sino de los alcances de una ley que tiene más de 25 años de vigencia y que es actualizada periódicamente. Si bien es cierto que la redacción del legislador no aporta ninguna claridad en torno al artículo de referencia, tanto la jurisprudencia, como la doctrina ya se encargaron de poner en claro la cuestión de competencia y a los jueces en el lugar que les corresponde.


 Fuente
 [1] Ley de Obras Sociales
[2] Sistema Nacional del Seguro de Salud
[3] Ley de Defensa al Consumidor, promulgada el 13 de octubre de 1993
[4] (Fallos: 330:1623, 1629, etc.)
[5] (Fallos: 330:147)
[6] Miceli, Diego 'El intrincado camino que fija la competencia en materia del sistema social e salud', E.D., T. 183, pág. 1482)", términos que fueron reiterados en A. y S., Tomo 232, págs. 180/185 ("Ortiz") y en A. y S., Tomo 254, págs.51/58 ("Albornoz"),
[7] sentencia del 23.6.2014 en la causa "Podio, Gerardo Miguel c/ OSPECON Constuir Salud Deleg. Rafaela -Amparo- Expte. 67/12 s/ Recurso de Inconstitucionalidad", A. y S., Tomo 257, págs.413/419
[8] Conf. art. 5º del Código Procesal , C.S.J.N. Fallos 43-220; 134-407, entre otros.-
[9]Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Tribunal de Superintendencia, CLEMENTE, Héctor R. c/ MEDICAL LIFE MEDICINA PRIVADA S.A. s/ AMPARO s/ COMPETENCIA, 20/03/02, R.6467  
[10] Sumario N°17711 de la Base de Datos de la Secretaria de Jurisprudencia de la Cámara Civil. Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Tribunal de Superintendencia. GUALA, Beatriz Pura c/ SOCIEDAD ITALIANA DE BENEFICENCIA EN BS.AS. HOSPITAL ITALIANO s/ RESOLUCIÓN DE CONTRATO S/ COMPETENCIA, 24/10/07, R.10201
[11] Corte Sup., 8/9/1983, "Telecor S.A. c/ Provincia de Catamarca s/restitución de inmueble", ED 131-193.-
[12] Implica considerar el interés general o comunitario sobre el particular y hace a los valores permanentes del Estado, Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, 17/05/2000, “Western Universal Management Inc. c Nosiglia, Enrique”, La Ley (2001-A): 642
[13] ( art.36 LDC) articulado que deroga sin más trámite al art. 38 de la ley 23.661.-